文具、礼品品牌授权中的若干法律风险提示

                                                                                          ——第10届中国国际文具、礼品博览会专题演讲（讲稿中）

（承接上文）

谢立嘉 律师 盈科上海律师事务所

三．品牌授权品项

    品牌授权品项是指授权品牌被允许在那些类别的商品或服务上使用。比如，功夫熊猫授权项目允许该品牌在杯、壶、餐具、鼠标、毛绒玩偶等文具、礼品的商品类别上使用。兰博基尼授权项目中的授权品项包括了：车模玩具、上衣、T恤、包具、皮带等品项。

    一般决定被授权人实际可获得授权品项的因素有以下几个：就授权内容，品牌权利人在中国获得商标注册的商品或服务类别；品牌权利人意愿及可以与被授权人合作的商品或服务类别。

    前者决定了在哪些商品或服务类别上，品牌权利人可能与被授权人展开授权合作（主要依据来自于商标注册登记），换言之，在相关商品类别上，授权内容被“非权利人”在中国已经注册为商标或提出注册申请的，则被授权人须慎重评估其推进授权项目的可能性及法律风险。若授权内容还没有被注册为商标的，则须判断该授权内容是否将作为商标在商品上使用或是否区别商品来源的重要标识。

    而后者决定了被授权人实际可获得在哪些具体的商品或服务类别上使用授权内容（主要依据来自于双方签订的授权合同及授权书）。对此，结合实践经验教训，我们一般都建议客户严格划定授权商品的类别。以礼品、文具授权为例，笔和电子产品是礼品、文具授权中的常见品项，由于品牌的特殊性及中外理解的误差，某些被授权人与权利人曾就授权品项中的“笔”是否应当包括毛笔、蜡笔、水彩笔等；“杯具”是否应当包括保温瓶杯、茶具套装、运动水壶等发生是否应当通过设计审批发生争议。这些实际履行过程中产生的一系列误会基本都源于双方在签订合同过程中对授权品项的理解不同或约定过于宽泛而不具体。因此，为避免误会的产生，也为合同履行能相对顺畅，我们都会建议客户对授权的具体品项作详细的区分及备注。


四．授权商品的经销渠道

    同大多数产品的销售一样，品牌授权产品也需要在广阔的经销渠道中出现。在中国，我们一般了解的渠道基本包括了：批发；零售，其中零售又可以分为：品牌专卖店、商场专柜或店中店、中小超市、连锁超市、大卖场；网上渠道，网上渠道又可分网店、B2C电商等；还有文具、礼品常出现的礼赠品渠道。根据品牌的定位、理念、品项的不同，其基本不可能同时出现在所有可见的经销渠道中。因此，在品牌授权之初，无论是被授权人还是权利人都需要对授权商品的未来渠道作约定。

    而在我们常见的授权合同中，品牌权利人一般都会有如此规定“未经本协议明确授权的渠道，都视为权利人自行保留的经销渠道，未经权利人特别书面授权，被授权人不得使用”。与“品牌授权品项”中提到的同样问题，过于宽泛的渠道约定并非对被授权人有利，例如仅约定“批发、零售渠道”是否意味着被授权人可以在品牌专卖店、商场专柜或店中店、中小超市、连锁超市、大卖场；网上渠道中的网店、B2C电商等所有广义的零售终端销售授权产品呢？字面上作此理解虽然没有明显不妥，但实践中权利人往往并非是此意愿。首先，客观上品牌权利人是不会允许自己品牌的产品同时出现在上述参差不齐的渠道中；其次，并非每个品牌权利人对于中国的零售业态及渠道有充分的了解，没有充分了解就可能产生误解；然后，对经销渠道产生分歧后，权利人往往可通过其他方法，比如通过设计、产品审批来干扰商品在渠道中的推广、或在合同允许的框架内通过在部分渠道或区域授权更具竞争力的对手来激励同品牌竞争等。因此，对于经销渠道的划定由被授权人与品牌权利人作详细的沟通及约定是十分必要的。

    另外，我们前面提到了在中国，礼赠品渠道对于礼品及文具类的品牌授权有重要意义。通信公司、航空公司、银行等的积分兑换或礼品换购活动、大中型企业的定期礼品定制作为礼赠品渠道的终端是文具、礼品类品牌授权产品的重要市场。

    但很多国外品牌权利人对于中国的“礼赠品渠道”并不十分了解。在他们看来，知名品牌的衍生产品若作为礼品或赠品附随于其他产品或服务则将降低品牌的美誉度或档次。基于此，国外品牌权利人往往在长期的授权合同中有意向地限制“授权产品”作为礼品、赠品来推广。我们的意见是首先可以与权利人作关于中国礼赠品渠道的详细介绍，包括具体形式及盈利点等，尽量缩小理解上的差异；其次，可以在合同中将通信公司、航空公司、银行等作为授权产品的采购商直接列明；或者做其他合法化的处理。

（未完待续）